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抽象危险犯未遂的规定是什么
《刑法》没有明确规定抽象危险犯是否可以未遂,危险犯有无未遂形态,在学说上存在否定说、折中说与肯定说之争。
1、否定说认为危险犯只有既遂形态,而没有未遂形态存在。
持否定说的学者一般认为,危险犯不可能存在未遂是因为危险状态不仅是犯罪既遂的标准,也是犯罪构成要件,只要危险状态出现,就成立犯罪既遂,而没有存在未遂等形态的余地。
如有学者指出:
“危险犯也是以犯罪结果(一定的危险状态)作为构成要件的。
因此,在危险犯中不具备一定的危险状态,也就同样是犯罪的不成立。
所以,危险犯不存在未遂的可能。
”还有学者认为,危险犯在本质上是实害犯的未遂犯,只不过通过立法者的拟制和承认而成为独立的既遂犯,既然是法定的既遂犯,自然也没有成立未遂的余地。
2、折中说认为只有部分危险犯存在未遂形态,但对于哪些危险犯有未遂形态则存在分歧。
第一种观点认为,具体危险犯存在未遂,而抽象危险犯没有未遂。
其立论依据为,具体危险犯以发生一定的危险为要件,当行为人已经着手实行了具体危险犯的行为,却没有出现法定的危险状态时,就成立具体危险犯的未遂。
而抽象危险犯则不以发生现实的危险为必要,与单纯行为犯相近似,通常不认为有未遂存在。
第二种观点认为抽象危险犯存在未遂,而具体危险犯不可能有未遂
3、肯定说认为危险犯存在未遂形态。
但肯定说内部因为理论基础不同又区分为两种对立学说。
第一种观点认为危险犯本就是未遂犯,不可能有既遂形态的存在。
犯罪的成立和犯罪的既遂是怎样的
1、犯罪成立指的是被指控的犯罪事实符合犯罪构成要件该当性,犯罪既遂指的是犯罪的形态。
2、犯罪成立即已经构成了犯罪,无论是未遂,既遂,终止等等,犯罪都已成立。
3、既遂则是犯罪行为付诸实践且已完成,犯罪目前已达到。
犯罪既遂应该是包括在犯罪成立之中的。
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